Арбитражная оговорка равно арбитражное соглашение? Понятие, виды и содержание

Многие информационные источники упоминают арбитражное соглашение только в контексте международного частного права. Вроде как  в российском законодательстве данное понятие напрочь отсутствует и никак не применяется. Но на самом деле это далеко не так: арбитражное соглашение широко используется предпринимателями в коммерческой деятельности и применяется в судебной практике.  

Арбитражное соглашение  и арбитражная оговорка

Начнем с того, что арбитражная оговорка является видом  арбитражного соглашения, однако эти два определения часто кажутся идентичными, взаимозаменяемыми терминами. Следует уяснить, что у арбитражного соглашения есть синоним – это третейское соглашение. Разница лишь в том, что термин арбитражное соглашение встречается в Законе об арбитраже, а третейское соглашение — в Гражданско-Процессуальном Кодексе России.

Российское законодательство определяет арбитражное соглашение как письменную договоренность между сторонами сделки о способах разрешения противоречий и споров, которые могли бы  возникнуть в ходе осуществления ими условий договора.  В частности, в этом соглашении оговаривается, каким методами может разрешаться спор, способы, регламент и место его разрешения, с указанием названия конкретного суда, арбитража, города и страны, где состоится судебный процесс.

Согласно законодательству многих стран мира, арбитражная оговорка, являясь частью основного договора, выступает как юридически самостоятельный, автономный элемент.  Это означает, что хотя арбитражное соглашение и является частью, пунктом договора, оно никак не зависит от его юридической действительности.

Суды, таким образом, при рассмотрении спора могут истолковывать арбитражную оговорку как соглашение, независящее от остальных условий контракта.

Виды арбитражного соглашения:

1. арбитражная оговорка, которая касается будущих возможных споров и методов их решения;
2. третейская запись или арбитражный компромисс. Это согласие сторон разрешить уже возникшие противоречия между сторонами путем обращения в арбитраж.

Виды арбитражной оговорки

Арбитражная оговорка, в свою очередь, делится на следующие виды:

Типовая или  институциональная: в ней содержится заранее сформулированный текст условий арбитражной оговорки. Например:

Сложная многоступенчатая или мультимодальная: позволяет подойти к процессу разрешения конфликта всесторонне и наиболее гибко. В этом случае в арбитражной оговорке закрепляются обязанности контрагентов пройти некоторые (досудебные, доарбитражные предварительные) фазы урегулирования спора, а именно: переговоры, претензионный порядок, процесс медиации. И только после прохождения всех этих этапов стороны могут обратиться в арбитраж в качестве заключительной стадии  многоуровневой процедуры разрешения спора.

Выборочная или альтернативная: в этом случае в оговорке указываются два альтернативных суда и при возникновении спора истец  вправе обратиться в любой из указанных в оговорке судов.

Опционная: когда стороны прописывают в оговорке возможность обращения как в государственный, так и третейский суд. Данный вид, в свою очередь, подразделяется на следующие подвиды: одностороннюю и двустороннюю опционную оговорку.  Разница между ними состоит в том, что воспользоваться опцией обращения в оба вышеназванных суда имеют право как обе стороны, так и одна из них.
Однако данные подвиды скорее имеют научно-теоретическое значение, так как на практике суд может посчитать (были прецеденты) одностороннюю оговорку не имеющей юридической силы на основании того, что при этом может иметь место ущемление права  одной из сторон.

Патологическая оговорка: составлена с отклонением от норм и содержит дефектную, неполноценную, противоречивую информацию, что впоследствии затрудняет или делает невозможным ее исполнение.

Например, обозначается название арбитража и регламент разрешения спора. Однако на практике может оказаться, что вышеназванный  регламент не относится к компетенции этого арбитража. Или: обратились в коммерческий арбитражный суд, указав регламент государственного суда. Или же из практики МЧП: стороны хотят рассмотрения дела на русском языке, а в данном арбитраже дела рассматриваются только на английском.

Зачастую одно пропущенное слово в названии суда или арбитража может послужить основанием для отклонения судом принятия иска к рассмотрению. В редких случаях дело может быть принято даже с ошибочным наименованием суда, если одна сторона подала иск именно в этот суд, хотя и ошиблась в названии учреждения, а другая сторона в отзыве на иск не предоставила возражений.

Требования к арбитражной оговорке

Самое главное требование к арбитражной оговорке — это ее письменная форма. Оговорка признается заключенной в письменной форме в случае, когда она включена в договор как один из его пунктов или же составлена в виде отдельного документа, именуемого арбитражным соглашением.

Данную форму подписанного соглашения юристы также называют третейской записью, хотя в официальных законодательных актах такого термина не встречается.

Федеральный закон № 382 “Об арбитраже /третейском разбирательстве/ в Российской Федерации”,  признает арбитражную оговорку составленной в письменной форме, если контрагенты обменивались:

• письмами;
• телеграммами;
• телексами;
• телефаксами;
• электронными документами (в том случае, если они передаются каналами связи, которые позволяют доподлинно установить, что документ отправлен именно другой стороной);
• процессуальными документами;
• ссылками в контракте на документ, где содержится арбитражная оговорка (при условии, что данная ссылка позволяет считать такую оговорку частью договора).

Даже если в договоре отсутствует арбитражная оговорка, у сторон всегда сохраняется возможность ее заключить в любое время. Главное, чтобы это было сделано до принятия иска от одной из сторон каким-либо государственным судом.

Действительность арбитражной оговорки

Невозможность исполнения арбитражного соглашения чаще зависит от невозможности понимания и конкретизации его содержания.  Например, невнятное описание категории спора, неточное наименование судебного учреждения, куда сторонам спора хотелось бы обратиться.

В юриспруденции есть понятия — споры, возникающие из договора и споры, возникающие в связи с этим договором. Если спор возник не из договора, а вне его рамок, то суд может отказать в рассмотрении этого дела, определив оговорку как невалидную или недействительную.

Стороны вправе устанавливать свои собственные правила рассмотрения дела. Эти правила должны быть ясными, определенными и однозначными, в противном случае, такая оговорка судом может быть признана недействительной.

Суд имеет право применить принцип эстоппель, специальный правовой механизм, когда лицо, говоря простым языком, теряет право голоса. Это может стать следствием его недобросовестного и непоследовательного поведения. Суд может посчитать данное поведение нарушением принципа добросовестности и лишить сторону права ссылаться на некоторые обстоятельства, в том числе, и на недействительность договора.

Однако, следует уточнить, что Президиумом Верховного Суда РФ подтвердил: недействительность основного договора никак не влияет на действительность арбитражной оговорки.

Арбитражная оговорка в арбитражном процессе

Если одна из сторон договора представляет интересы государства, государственных предприятий, то при заключении соглашения с ними надо учитывать тот факт, что эта сторона обладает определенным иммунитетом от судебных решений. Например, иммунитет от принудительного исполнения решения суда или предварительного обеспечения иска. Дабы избежать сюрпризов, необходимо в обязательном порядке включить в арбитражную оговорку пункт об отказе от иммунитета при возникновении споров и возможных разбирательств в суде.

Нужно иметь в виду впрочем, что суд при рассмотрении дела может истолковать любые возникшие сомнения арбитражного соглашения в пользу его действительности и исполнимости.

Арбитражное соглашение в международном частном праве (МЧП)

Использование арбитражной оговорки при ведении международных коммерческих проектов является жизненно необходимым и имеет свои особенности. Стороны-подписанты международного контракта, каждый, в свою очередь, действуя на территории своей страны, руководствуется соответственно национальным законодательством этой же страны. Отсюда и исключительная важность арбитражного соглашения, так как стороны предварительно договариваются на берегу о путях, способах и регламенте разрешения возможных споров в компетентном суде.

Если стороны конфликта намереваются разрешить свой спор в конкретном арбитраже, то многие международные институционные суды рекомендуют воспользоваться стандартной формой оговорки именно их суда. Эти формы, носящие рекомендательный, факультативные характер, можно найти и скачать на официальном сайте суда. Данная мера позволит избежать неправильного истолкования условий, если они составлены в произвольной форме.

При заключении трансграничных соглашений необходимо также иметь ввиду, что между разными государствами заключены договора о порядке и регламенте арбитража. Эти межгосударственные положения носят рекомендательный характер. Например, что касается вопроса подсудности, т.е места суда, куда можно обратиться, то базово принято обращаться в суд  по месту деятельности ответчика.

Как было упомянуто выше, законодательство большинства стран мира во избежание трансграничных рисков требует заключения арбитражного соглашения в письменной форме. Того же требует Нью-Йоркская конвенция о внешнеторговом арбитраже. Однако, аналогичная Европейская конвенция предусматривает возможность заключения  арбитражного соглашения также в устной форме, но только для тех стран, законодательство которых допускает такую возможность.

В современном МЧП, автономия воли сторон признается основным и универсальным принципом для определения правопорядка по международным сделкам. Данный принцип позволяет сторонам сделки обозначить в договоре законодательством какой страны регулируются их коммерческие отношения, в том числе, в случае обращения в судебные органы.

Одним из важнейших институтов современного международного права является Комиссия при Организации Объединенных наций по праву международной торговли ЮНСИТРАЛ, расположенная в Вене. Эта комиссия разрабатывает правила и регламент, которым руководствуются при ведении международной торговли.

А вот практическим внедрением в жизнь сводов и правил занимаются арбитражные суды. Вот список постоянно действующих, общепризнанных и авторитетных международных Арбитражных судов:

Арбитражная оговорка в МКАС

МКАС — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации — является одним из ведущих и авторитетных арбитражных учреждений не только в России, но и в мире и пользуется доверием многих предпринимателей.

К процедуре производства в МКАС применяется законодательство России, а свою деятельность этот суд осуществляет на основе  Закона «О международном коммерческом арбитраже». На сайте МКАС размещены тексты арбитражных соглашений для включения их в договоры, а также в уставы юридических лиц по следующим спорам:

• международным коммерческим
• внутренним
• корпоративным
• спортивным

МКАС рекомендует включить эти формулировки в уставы юридических лиц без искажений, дабы избежать в будущем недоразумений при их применении. Согласно положению о МАКС в оговорку могут быть включены также пожелания сторон о составе суда и количестве судей. Обычно, если нет специальной оговорки, суд  формируется из трех арбитров.

В тех случаях, когда дело несложное и сумма спора эквивалентна сумме не более 25 000 долларов США, дело может быть рассмотрено единоличным арбитром. Степень сложности такого дела определяет Президиум МАКС.

Таким образом, арбитражное соглашение в какой-то степени выступает в качестве двустороннего гаранта экономической безопасности для сторон сделки и исполнения  договоренностей. По этой причине необходимо тщательно его составить и не забыть включить его в договор или иметь в качестве отдельного соглашения, дабы не быть застигнутым врасплох в результате своей невнимательности и забывчивости.

Успеха вам и процветания на этом многотрудном поприще!